周小羊:辩点的挖掘与运用 丨 大案刑辩论坛第16讲

作者:周小羊  发布时间:2020/6/22 10:56:18 点击数:
导读:大案刑辩论坛的第16讲,由周小羊律师主讲。周律师执业已十余年,是一位非常有经验的律师。周小羊律师的主题是《辩点的挖掘与运用》。辩点,是律师接手案件首先要研究明白的,在此基础上才能抓住案件的关键。观看直播回

大案刑辩论坛的第16讲,由周小羊律师主讲。周律师执业已十余年,是一位非常有经验的律师。

 

周小羊律师的主题是《辩点的挖掘与运用》。辩点,是律师接手案件首先要研究明白的,在此基础上才能抓住案件的关键。

 

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辩点的挖掘与运用

    

 周小羊  律师

 


一、辩点的挖掘


1、什么是辩点


辩点就是刑事案件当中隐藏着的事实上、法律上、程序上的问题,可能改变案件进程和结果的点都是辩点。刑事辩护就是一个挖掘和运用辩点的过程,法庭辩论,更是对辩点的阐述。任何案件都有辩点,认罪认罚的案件也要在审查起诉阶段拿着辩点去协商。


挖掘到了关键辩点就好比牵牛牵住了牛鼻子,有时候可以一剑封喉;次要的辩点则需要进行取舍,也都可以发挥一定的作用。而怎么运用辩点是需要经验和技艺的,不同的辩点用法可能也不同,用轻了用重了,用缓了还是用急了,包括多个辩点如何有层次的运用,都会对案件结果带来影响。


首先是以诚待人、良好沟通。不行的话,也要有术。沟通不了的,就把辩点公开,公开的范围越大,效果会越好。所以为什么好多大案媒体报道之后,就能很快推动,报道的核心就是辩点。


同样的辩点在谁手上用、怎么用、什么时机用、对方是谁,效果是不一样的,所以类似的案件,会有完全不同的判决结果。和武侠小说中的功夫一样,同样的招式,不同的效果。所以经常也傍大腕。举例鹿邑案。


重要的辩点必须给到匹配的压力。


2、挖掘辩点的路径


当事人、阅卷、调查取证、走访现场、沟通交流、案例检索、灵光咋现等方方面面。  

 

二、辩点的分类和运用(大部分辩点都结合案例讲述)


1、常规辩点,也是罪轻辩点


自首(药神案)、从犯(走私废物案件)、立功、未成年等;犯罪预备、未遂、中止等。


《阅卷要点登记表-侦查活动监督事项》


苏州市人民检察院证据审查百问:

物证、书证的常见问题;鉴定意见常见问题;现场勘验、辨认笔录等证据常见问题;视听资料、电子数据等常见问题;言词证据常见问题;发破案经过等材料常见问题;其他常见问题。


2、无罪辩点(证明不了有罪,有证据证明无罪)


 “冷水江奸师案”:胸罩上有血迹,检出未知男性DNA;阴道没有充血;疑似真凶以侮辱尸体罪推进(被害人是到医院了才死亡的) /木棒伪造称是真实的作案工具,之前说是“类似物”  


2009年8月25日遇害,2009年12月18日《法医物证鉴定书》检测出阴道的弱阳性精斑和胸罩上存在另一男性的血迹。2017年2月高院自己也认为有这些问题,2018年,比对到“疑似真凶”。

 

3、一剑封喉的辩点(一针见血,多是法律适用无争议,事实认定方面的辩点)


招式不在多,一招致命即可。现在有些辩护招式太多,点太散了。有时候是卷宗里面的只言片语,比如杨某职务侵占案的董事会决议。


4、隔山打牛的辩点


比如替他同案犯没有追究的问题。选择性执法的问题(串通投标、石化行业虚开发票案)


5、逻辑上的辩点


理出时间顺序,发现案情的逻辑疑点。作案时间、作案可能。钱某某贪污案,嫌疑人又犯下更大的事情跑了,家属还来为了继续取保行贿。


6、常识上的辩点


举例河南伪造国家机关公文证件罪案件。


7、刑民行交叉的辩点


扫黑除恶案件,保护民营企业的主题。(征集违法犯罪线索、过时效的、已经行政或民事处理结束。)


8、主观方面的辩点


间接故意的泛化适用。强奸罪(私企老板强奸女大学生)、包装厂女老板假冒注册商标案件


9、程序辩点


管辖、立案、回避等。王成忠案、大数据公司侵犯公民个人信息案件(重新鉴定没有换鉴定机构)

 

10、制度性辩点(建言点和辩点)


侵犯公民个人信息案件、药神案件 、枪支案、动物案


《建议慎重认定“单位犯罪“,切实防止一个案件整垮一家企业》


《建议对侵犯公民个人信息案件进行定罪量刑指导,防范打击面过大》


《刑事管辖泛化乱局亟待整治和破解》


《药品管理及刑事处罚的相关规定亟待修改和完善》


《量刑建议为“适用缓刑”的认罪认罚案件没有继续羁押的必要》


《失足妇女是恶性案件的主要被害人,对主动报案人绝不宜再行政处罚》

 

11、施压性的、可交易的辩点(或者叫争点)


比如数额,要看是否临界点,周某抢劫案(超市购物券是真的还是假的)、(黄某走私废物罪案件认定从犯,数额不较真)、(药神案、侵犯公民个人信息案、非法吸收公众存款罪);比如程序问题。


12、喜点和伤点


可以让气氛轻松的辩点;包头案


13、法律适用的辩点(事实无争议)


合同诈骗还是盗窃,连环租车再抵押案、徐某某诈骗案14、符合天道人情的辩点

于欢案、昆山反杀案。包括药神案

  

三、辩点的综合运用


1、主要辩点和次要辩点的配合运用(一次性运用,还是挤牙膏式运用)


2、什么阶段运用,向什么人运用,运用的程度


3、公开还是不公开


4、大范围运用还是小范围运用


5、书面用还是口头用


6、微博、公众号文章、媒体和视频说法

 


总  结


周小羊律师的演讲,他讲到的点都很实用,分了14个点,很细。

 

事实、证据、程序,这些案件本身的辩点,一般律师都能发现,但重点在怎么运用和扩大辩点,庭内辩护和庭外辩护如何结合,让辩点发挥最大的作用?庭审直播,媒体报道,事关民营企业家,向政府、党委汇报。都是为了让辩点发挥最大的作用。

 

周律师说的制度性辩护,实际上是结合案件内外,个案推动法治,同时也促进了个案的妥善解决。

 

刑事辩护艰难,要找辩点,也要让辩点发挥作用,考验律师的专业、经验、头脑,要不断的磨练。

 



特约评论员卢义杰

点 评


周律师介绍了常见辩点,也提到辩点是媒体报道案件的核心。的确,辩点对媒体十分重要,另一侧面来说,媒体最看中的其实是新闻点。新闻点与辩点有时是重合的,有时又是分离的,这是因为,媒体的重要属性是传播机构,而非简单作为辩护人观点的展示平台,辩点有时枯燥,新闻点则讲究新、震撼、劲爆、直观。熟悉传播规律的律师,可以将辩点放在时代发展的坐标轴中评估,可以将辩点呈现的故事用符合媒体证据标准的方式讲出来,可以明白哪里是辩点与新闻点的最佳结合点,哪里是辩点不在但新闻点在的地方。当辩护受较严重的案外因素影响时,这无疑是有力的反击武器。当然,一切前提在于律师对案件专业、准确的判断。


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